服务热线: 13606236677

商标许诺销售侵权综合判定

2017/10/30 16:08:01 网址:www.djsb.cc
浏览次数: 51

一、商标许诺销售的涵义

1、许诺销售的来源    

许诺销售源于《与贸易有关的知识产权协议(即TRIPS协议)》第28条,中国加入WTO以后,顺应专利制度接轨的需求,也将“许诺销售”引入《专利法》第11条,然而TRIPS协议并没有对“许诺销售”进行定义,因此最高人民法院在《关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第二十四条作了解释:许诺销售是指以做广告、在商店橱窗中陈列或者在展销会上展出等方式作出销售商品的意思表示。据此可知,许诺销售是明确向特定或不特定相关公众表示愿意出售某种商品的行为。其立法初衷是将专利侵权的销售行为控制在尚未实施的准备阶段,从而提高专利权人制止侵权的效率,降低制止侵权的成本,最终实现有效地维护专利权人的独占权。

2、商标许诺销售的涵义

既然专利法意义上的许诺销售是指为了销售的目的而行使的特定行为,例如通过发布广告、展览、公开演示、寄送价目表、拍卖公告、招标公告以及达成销售协议等表明销售专利产品的行为。而这些行为恰好与《商标法》第四十八条的规定商标使用行为相对应:本法所称商标的使用,是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上,或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中,用于识别商品来源的行为。也就是说,商标的使用,也是基于商品的销售流通或服务提供为目的,用于识别商品/服务来源的行为。

根据公开使用的方式,商标的使用可以分为销售流通环节的使用、广告宣传媒介的使用、展览(包括商店/网店的展览和展销会的展览)等商业活动的使用。其中,商标的许诺销售应该包含后两者使用方式,即广告宣传媒介及展览等商业活动的使用。可见,商标许诺销售是商标使用的下位概念,可以定义为:以广告宣传、展览(包括商店/网店的展览和展销会的展览)以及其他商业活动等方式作出销售商标产品的意思表示。

二、商标许诺销售的法律适用困境

商标许诺销售是近几年才提出的法律术语,我国的《商标法》及相关法规暂时未明确规定,以至于司法实践中,对商标许诺销售是否构成侵权行为,如果许诺销售构成商标侵权行为又应当适用《商标法》第五十七条第几项?目前仍然存在争议。

1、第一种观点:商标许诺销售构成商标侵权行为。

在东莞市华美食品有限公司与湖南湘妹食品有限公司侵害商标权纠纷案件【(2015)湘高法民三终字第47号】中,湖南省高级人民法院认为:虽然原告华美公司并没有购买到实物(注被诉侵权产品为“礼月传情”系列月饼),但是湘妹公司委托鸿达园公司加工生产的月饼种类包含了被诉侵权产品的3种月饼,湘妹公司还在其网站、宣传册上对被诉侵权产品进行了包括内配月饼种类、个数以及销售价格的详细宣传,故湘妹公司不仅有生产被诉侵权产品的行为,还有销售被诉侵权产品的意图,且其另外两个系列“福贵年年”及“感恩月”月饼都进行了销售,“礼月传情”系列月饼不进行实际销售与商业常理不符。据此,依据2001年《商标法》第五十二条第(一)、(二)项判定被告构成商标侵权行为。

2、第二种观点:商标许诺销售不构成商标侵权行为。

在吉林长垣管业有限公司与北京航天凯撒国际投资管理有限公司的商标侵权纠纷案件【(2016)京73民终934号】中,北京知识产权法二审认为:吉林长垣在其经营网站上使用介绍性文字的行为,属于商标法第四十八条规定的将商标“用于广告宣传、展览以及其他商业活动中,用于识别商品来源”的商标性使用, 属于为销售目的展示产品的行为,即许诺销售 。因此该案应适用《商标法》第五十七条第(三)项的规定。……销售由第三方生产的冒用北京航天凯撒公司注册商标专用权的商品。针对该情形,北京航天凯撒公司(原告)应承担证明责任, 在其不能提交被诉侵权产品实物,吉林长垣公司坚称未实际销售侵权产品的情况下,不能认定吉林长垣公司在其官网上许诺销售的涉案产品是侵犯北京航天凯撒公司注册商标专用权的商品。

根据上述两个案例可知,湖南省高级人民法院认为商标的许诺销售行为同时构成两种侵权行为:①在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的侵权行为;②销售侵犯注册商标专用权的商品的侵权行为。而北京知识产权法院则认为权利人主张商标许诺销售应当适用《商标法》第五十七条第(三)项的规定,即销售侵犯注册商标专用权的商品的侵权行为,并指出权利人应当对侵权人实际销售侵权产品承担举证责任,否则不能认定许诺销售涉案产品构成侵犯注册商标专用权。

三、商标许诺销售的侵权认定

1、商标许诺销售与销售的区别

要合理解决商标许诺销售的法律定性,应当先理清商标许诺销售与销售的区别:

第一,两者的内涵不同,商标许诺销售属于广告宣传或展览等商业活动行为,既可以是具备合同订立条件的要约广告行为,也可以向不特定相关公众发布广告的要约邀请行为,还可以是非合同法意义上的商品展示行为。而销售行为是由买方交付价款,卖方交付标的物的合同行为。

第二,两者的交付条件不同,商标许诺销售不要求交付标的物为构成要件,而销售应当以交付标的物(包括无形资产)为构成要件。

第三,两者的对商标专用权的损害程度不同,商标许诺销售处于销售的准备阶段,是基于销售目的的展示、广告行为,导致相关公众产生或可能产生对商品来源混淆的印象或观念。而商标产品的销售,已经产生交易行为,相关公众已经客观上造成对商品来源的混淆,并且分割了本该属于注册商标权利人的商业交易机会,其损害程度远远大于商标许诺销售。

2、商标许诺销售的法律适用

根据前文阐述,商标许诺销售实际上以销售为目的,在商业流通领域进行广告宣传、展览商标产品的行为。首先,其行为上客观上仅是向特定或不特定的相关公众作出销售商标产品的意思表示,并非实际商品的交付行为。其次,其主观上是通过展览、广告等商业活动,期望获得交易机会。再次,商标许诺销售是商标使用的下位概念,属于广告宣传和展览使用的范畴,与商标销售使用的交易环节存在区别,不应该将实际销售作为许诺销售的构成要件。最后,商标许诺销售如果以实际销售为判定侵权的要件,将会放任和滋长企图“搭便车”和傍名牌的经营者通过除销售外的广告宣传和展览的方式使用他人注册商标(一般是驰名或知名品牌),侵害注册商标专用权人的合法权益,并最终扰乱公平竞争的市场经济秩序。

据此,笔者认为,商标许诺销售的是否构成侵权应当根据许诺销售产品和使用商标的情况综合判断:

第一种,涉嫌侵权人未经注册商标权利人授权许可,擅自在相同商品上许诺销售相同商标产品的,则属于《商标法》第五十七条第(一)项规定的“未经商标注册人的许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的”侵权行为。

第二种,涉嫌侵权人未经注册商标权利人授权许可,在相同商品上许诺销售近似商标产品,或者在类似商品上使用许诺销售相同或者近似的商标产品,容易导致混淆的,则属于《商标法》第五十七条第(二)项规定的侵权行为。

综上所述,商标许诺销售是商标使用的下位概念,虽然其《商标法》四十八条的规定存在部分竞合,但商标许诺销售在法律内涵、构成要件和商标侵权的损害后果与商标的销售使用存在区别,在司法实践中,对于商标侵权的定性和损害赔偿的自由裁量有积极的法律意义。


推荐阅读
  • 点击次数: 17
    2022-01-12
    在中国饮品届,红牛的商标纠纷一直备受关注,在这个没有硝烟的战场中,舆论双方都在为商标的归属权而努力。不可否认的是,泰籍华人许书标发明了红牛饮料,但在中国市场,红牛的崛起,严彬与华彬集团是实际操盘手也是事实。日前,一份《关于转让金华“斗牛”注册商标的三方协议》披露,这不仅仅是一份简单的转让协议,同时也向业界展示了华彬集团上世纪90年代为红牛商标注册而付出的努力,对商标这一关键问题的解决也起到了决定性作用,并至今拥有相关权益。红牛进入中国市场遇阻1975年,许书标发明了一种由咖啡因、糖和氨基酸、牛磺酸制成的饮料。这类饮料结合其父早年在海南和广东学习并传授给他的凉茶饮品制作技术,研制出了以中国的凉茶作为饮品基础原料,名为“Krating Daeng”的提神饮品就此诞生,也就是泰国红牛。泰国红牛的诞生,因其提神的效果,让泰国的许多倒班工人与卡车司机所喜爱,并不断发展壮大。此时,许书标意识到,泰国市场或许不是红牛的重点,他的目标是国际市场。于是在1993年许书标在海南建立海南红牛,意图进入中国市场。但由于对中国市场和政策不熟悉,海南红牛没有投入生产。严彬和许书标在中间人引荐认识后,许书标就海南红牛一事恳请严彬施以援手,双方达成意向,成立合资公司,此后由严彬全权负责中国市场的运作。除了生产许可证,商标问题也是泰国红牛面临的巨大麻烦,因为无法解决商标,就不能合法的在中国市场销售。于是,泰国天丝1993年7月开始在中国申请商标注册,1994年11月21日申请红牛+图商标注册。其中,“RedBull”商标于1995年1月7日获得注册核准。但其含斗牛图文商标因浙江金华斗牛游乐中心已在1994年1月取得第675058号斗牛注册商标,泰国天丝无法在中国获得含斗牛图文商标的注册核准。华彬解红牛商标之困作为当时许书标的合作对象,严彬也希望红牛能够顺利进入中国市场,他已经笃定未来红牛会大有作为。为了解决...
  • 点击次数: 25
    2021-11-29
    蜜雪冰城最为性价比超高的冰激凌受到了很多人的喜欢,很多人想要吃冰激凌首先想到的应该就是蜜雪冰城了吧,各个地方的街上都开满了蜜雪冰城的店铺,可见受欢迎的程度。而且蜜雪冰城对于商标的注册也是比较积极的,最近一直都有在注册新的商标。天眼查App显示,近日,蜜雪冰城股份有限公司申请注册“蜜雷冰城”“蜜雪冰诚”等商标,国际分类涉及方便食品、广告销售、啤酒饮料等,当前商标状态均为“商标申请中”或“等待实质审查”。这几个商标与之前蜜雪冰城注册的“蜜雪泳城”、“幂雪冰城”是比较相似的,可以说还是防御商标的可能性要大一点。主要现在市场上商标侵权行为真的是层出不穷的,很多时候一个商标名称的读音与字形可以组成好多但不同看起来又相似的商标,所以要想这些不被其他企业抢注了去,只有先行注册了商标进行防御,这是最保险的。不过相对于商标注册时间还是比较长的,就算不是为了防御商标注册,企业也要为了之后的发展而注册好商标,商标注册并不是没有风险的,中间还会有各种的情况出现,所以商标提前注册是很重要的。
  • 点击次数: 30
    2021-11-23
    近期,荣耀终端有限公司新增多条商标受让信息,转让人为华为技术有限公司,转让数量超700个,商标包括荣耀亲选、荣耀、荣耀名居等,商标国际分类涉科学仪器、家具、服装鞋帽等。2020年11月17日,华为投资控股有限公司决定整体出售荣耀业务资产。在声明中提到,华为不再持有新荣耀公司的任何股份,同时,也不会参与到新荣耀公司的经营管理与决策。多家企业在《深圳特区报》发布联合声明,深圳市智信新信息技术有限公司已与华为投资控股有限公司签署了收购协议,完成对荣耀品牌相关业务资产的全面收购。出售后,华为不再持有新荣耀公司的任何股份。交割完成后的荣耀会作为一家全新且完全脱离华为体系的新企业而存在。为了解决供应链和研发问题,大量原华为高管和员工进入新荣耀,新荣耀董事长万飚此前担任华为消费者业务首席运营官(COO),主要负责后端供应相关工作。荣耀系列商标的转让绝对是一次天价转让,里面不仅仅是包含了荣耀在手机市场所树立的影响,更是其多年在数码行业所囊括的众多用户群体。商场如战场瞬息万变,选择商标转让来完成相关业务的交割,绝对是一个明智的选择。可能会有些人疑惑,为什么选择商标转让?一、速度快,商标转让的是已注册商标,基本上不存在失败的可能,而且做完商标公证以后就可以直接使用商标,是各大行业想要快速入驻各大电商平台和布局市场的不二选择。二、选择多,如今国家对知识产权的保护越发严谨,商家对于知识产权也越发重视,从而导致可注册的商标资源越来越少,有些商家注册商标只能剑走偏锋,名称绕口难记,市场推广效果事倍功半。但是购买商标却不一样,不但可以选择到优质商标,而且有些商标是已经在市场经过多年磨砺,已经有些名头的,尽管其可能价值不菲。三、商标可作为投资使用,商标本身是无形资产,很多商家因为缺少商标自身发展停滞不前,而你刚好有商家需要的商标,却又不想出售,这时就可以用商标作为投资入股,从而得到一份相应的资产,达到生财...
  • 点击次数: 42
    2021-11-22
    2020年的11月17日,华为和荣耀正式分手,任正非为了让两家公司不再藕断丝连,直接划清了界限;但华为并没有让荣耀出去白手起家,将8000多人直接分给了荣耀,而且华为的技术也共享了过去,所以今年看到荣耀的手机,虽然用了安卓系统、开始搭载高通和联发科,推出5G手机!但是其中依然有着华为的影子,在卖点方面,一碰互传的功能、手机的外观设计、手机的UI界面都很相似,有点一脉相承的味道!但是这么久华为并没有发生什么,也没有追责什么,毕竟如今是两家公司了!而且最近网友在企业查询平台一看,又再次震惊了!11月19日消息,企查查App显示,华为技术有限公司转让超过700个荣耀商标给荣耀终端有限公司,其中包括荣耀亲癣荣耀、荣耀名居等,商标国际分类涉科学仪器、家具、服装鞋帽等。网友:这就是格局!不知不觉,华为和荣耀分手已经一周年了,我们才发现在这一年里,华为已经陆续将700多个商标都开始转让给了荣耀,至于是不是转赠,还是要单独购买,这个就不清楚了!作为一个负责任的(男人)大哥,对于生活在一起的多年女朋友(荣耀),华为是真男人,应该是转赠的模式吧!不过看到部分的截图,也能看出来,其实这些商标本来就是给荣耀注册的,只是荣耀在华为的时候,荣耀并没有独立的公司,而是和华为一起的公司体系!所以商标都在华为的旗下,如今转正过去,可以让荣耀在全国甚至全球市场,不仅仅是手机,还有更多生态产品能够如鱼得水地发展起来,这个是好事情!希望荣耀在腾飞的时候,在未来如果有机会,能够反哺!不过当下来说很难,虽然有这个心,但是实力不允许呀,某一些体系也不允许!但是对于华为而言这两年很痛苦,但是要分的确是需要分得彻底,不然就会牵连荣耀。而荣耀独立了,该给荣耀的支持,这个也是理所应得的支持,本来有些就是给荣耀使用的,就要给他用。毕竟荣耀成长起来了,华为也会在背后默默得点赞,毕竟分手并不是你我心里想要的结果,只是被现实打败了!不...
  • 点击次数: 9
    2021-11-11
    据中国商标网消息,近日,钟薛高食品(上海)有限公司申请注册的“别内卷”商标流程状态变更为“驳回通知发文”。据悉该商标申请注册于2021年3月24日,商品/服务类别为:盆栽矮树; 盆栽新鲜草本植物; 盆栽矮化树(盆景); 干花; 装饰用保鲜花; 天然盆景树; 园艺用种子; 酿酒麦芽; 未加工的坚果; 燕麦;对此,网友纷纷表达了自己的看法。有网友说:钟薛高这价格能内卷一下就好了。图片来源:钟薛高官网据悉,钟薛高雪糕面世以来,曾因定价问题引发舆论热议。6月16日,#钟薛高雪糕最贵一支66元#话题冲上微博热搜。起因是其创始人林盛在一支视频中称“它就那个价格,你爱要不要”。16日下午,钟薛高官微辟谣称,林盛上述言论是指一种原料柚子的价格,其对于别有用心的恶意造谣,移花接木,保留法律追究的权利。钟薛高还在评论区写道,“但是老板还是犯了个小错误,是柚子和酸奶加起来120多万一吨,不是柚子120万一吨哦!”公开资料显示,钟薛高2018年3月成立于上海,是近年新崛起的国货消费品牌。其以标志性专利瓦片外型雪糕切入,并迅速在冰品市场迅速站稳脚跟,现已推出经典款、小小雪糕、联名款、线下渠道款以及钟薛高的糕等多个产品系列。2018年,钟薛高相继获得真格基金、峰瑞资本参与的天使轮融资,以及天图资本、头头是道参与的Pre-A轮融资。2021年年初,“钟薛高”完成2亿元人民币A轮融资,本轮由元生资本领投,H Capital、万物资本跟投。
联系我们
老毛: QQ2355542868  手机(同微信)13606236677
陶小姐:QQ2246439529  手机(同微信)15168357560
毛毛妹:QQ2355542866 手机(同微信)13083520391
方先生: QQ2355542863 手机(同微信)13915603342
陈玲: QQ2355542869  手机(同微信)15995905347
周海波: QQ2355542861  手机(同微信)13018089273
小狄: QQ3064559213  手机(同微信)15050302645

商标转让流程
1.挑选商标
2.签订合同,付定金
3.办理商标转让声明公正
4.核实公证书 付清余款
5.转让文件报送商标局
6.商标转让完成
  • 微信二维码
    微信二维码
    微信二维码





Copyright ©2013 - 2019 常熟市大金商标代理有限公司
【 技术支持:犀牛云科技】
犀牛云提供企业云服务
X
5

电话号码管理

  • 13606236677 联系电话
6

二维码管理

  • 微信二维码
展开